廈門心理咨詢-輪奸
??????? 輪奸：又稱為集體強(qiáng)奸，是指二人以上違背受害者意愿，強(qiáng)行發(fā)生的性行為。 輪奸是屬于強(qiáng)奸罪的范疇，附屬于強(qiáng)奸罪，作為強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)予以規(guī)定。強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系或奸淫幼女的行為。中華人民共和國刑法第二百三十六條規(guī)定有二人以上共同犯之者處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
??????? 概要輪奸不分男女，在傳統(tǒng)的觀念里一般男性是輪奸的施暴者，但某些情況女性也是輪奸的施暴者。在基里維納群島（Trobriand Islands）有一個(gè)女人強(qiáng)暴男人的傳統(tǒng)節(jié)日，名叫甘薯節(jié)。在節(jié)日中該地的外族男性有可能會(huì)被女性輪奸，但對于當(dāng)?shù)嘏远越^不會(huì)影響任何人的感情與婚姻，她們純粹是為了好玩。
??????? 法律中華人民共和國刑法第二百三十六條規(guī)定有二人以上共同犯之者處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
法律原文：
第二百三十六條 以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰。
強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：
（一）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的；
（二）強(qiáng)奸婦女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共場所當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女的；[1]
（四）二人以上輪奸的；
（五）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴(yán)重后果的。
??????? 司法認(rèn)定我國刑法第二百三十六條第三款規(guī)定，2人以上輪奸的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。作為強(qiáng)奸罪的情節(jié)，雖然輪奸從來不是一個(gè)罪名，但對量刑卻有著十分重要的意義。實(shí)踐中，輪奸情節(jié)的認(rèn)定尚有不少爭議，導(dǎo)致裁判結(jié)果不同，影響了法律統(tǒng)一適用的統(tǒng)一性。本著從主客觀相結(jié)合的角度出發(fā)，結(jié)合審判實(shí)踐，就輪奸的認(rèn)定提出自己的粗淺看法。
??????? 一、輪奸的構(gòu)成應(yīng)以行為人有共同意思聯(lián)絡(luò)為主觀必備要件。通常認(rèn)為，從主觀要件來看，實(shí)施輪奸的各行為人必須有共同的故意，即行為人通過意思聯(lián)絡(luò)，意欲實(shí)施輪流奸淫行為。如果行為人之間沒有共同輪奸的意思聯(lián)絡(luò)，則不構(gòu)成刑法上輪奸的情節(jié)。但另外有觀點(diǎn)認(rèn)為，在特殊情況下，即便行為人之間沒有共同的意思聯(lián)絡(luò)，只要實(shí)施了輪流奸淫的行為，亦應(yīng)認(rèn)定為輪奸。如甲對被害人丙實(shí)施強(qiáng)奸時(shí)，恰好被與丙有宿怨的乙在邊上看到，乙在明知甲對丙實(shí)施了奸淫后，為了報(bào)復(fù)丙，乙再次對丙實(shí)施了奸淫行為。在這種情況下，乙主觀上具有輪奸的故意，客觀上實(shí)施了輪奸行為，應(yīng)認(rèn)定為輪奸，而甲只構(gòu)成普通強(qiáng)奸罪。該說的主要依據(jù)是片面共犯理論，即在參與同一犯罪的人中，一方認(rèn)識(shí)到自己是和他人共同犯罪，而另一方卻沒有意識(shí)到有人和自己共同犯罪的情形。輪奸是事實(shí)行為，而非規(guī)范行為，在此種情形下，其成立無需行為人有輪奸的意思聯(lián)絡(luò)。
?????? 筆者認(rèn)為，上述第二種觀點(diǎn)值得商榷，論者未能準(zhǔn)確把握片面共犯理論。所謂片面共犯是指行為人的一方有與他人共同實(shí)施犯罪的意思，并協(xié)力于他人的犯罪行為，但他人卻不知道給予其協(xié)力，因而缺乏共同犯罪故意的情況。片面共犯能否成立存在兩者截然不件同的觀點(diǎn)，但多數(shù)意見認(rèn)為，在有些場合存在片面共犯，不過僅限于片面幫助犯。換言之，片面共犯的成立只在一方“協(xié)力于他人”犯罪，暗中故意給他人幫助時(shí)才能成立，片面正犯和片面教唆犯并不存在。上述案例中，乙并未給甲奸淫丙提供任何幫助，僅是在甲奸淫丙后自己又去奸淫丙，故不構(gòu)成輪奸。甲乙并無輪奸的意思聯(lián)絡(luò)，乙的行為只能屬于同時(shí)犯。
???????? 二、輪奸的構(gòu)成應(yīng)以二人以上實(shí)施奸淫行為為客觀必備要件。在我國刑法中，輪奸屬于情節(jié)加重犯，即只有在強(qiáng)奸過程中具有輪奸情節(jié)的才構(gòu)成情節(jié)加重犯。輪奸不是一種犯罪形態(tài)，不存在既遂、未遂的問題，只存在構(gòu)成與否的情形。因此，對“輪奸”的正確理解就成為審理這類案件的重點(diǎn)。
???????? 我國刑法二百三十六條第三款規(guī)定了強(qiáng)奸罪加重處罰的情形之一，即“二人以上輪奸婦女的”。首先從語義上分析，輪奸應(yīng)當(dāng)是“輪流奸淫”的簡略表述，側(cè)重強(qiáng)調(diào)的是“奸淫”行為。只要兩名或多名男子具有輪流奸淫同一婦女的共同故意，在一定時(shí)間內(nèi)對一名婦女實(shí)施控制，并分別奸淫的，即使時(shí)間間隔較長，甚至不在同一地點(diǎn)實(shí)施奸淫的，都視為輪奸。但是，不能把“輪流奸淫”簡單等同于“輪流強(qiáng)奸”，因?yàn)閺?qiáng)奸是典型的復(fù)合行為，既要求有強(qiáng)制行為，又要求有奸淫行為。如果僅有強(qiáng)制行為，沒有二人以上的奸淫行為，則不能認(rèn)定為輪奸；其次，從立法本意上理解，在強(qiáng)奸共同犯罪中，當(dāng)二人以上輪流奸淫的情形出現(xiàn)，與一人奸淫相比，對被害人的身心傷害更大，有著更為嚴(yán)重的社會(huì)危害性，所以才加重對被告人的處罰。如果將“輪奸”擴(kuò)大解釋為共同強(qiáng)奸，顯然與立法本意不符；最后，由于輪奸不是獨(dú)立的罪名，而是加重處罰的量刑情節(jié)，因此，不存在既遂、未遂問題。只有主觀上有輪奸的故意，且共同實(shí)施了強(qiáng)制行為，但沒有客觀上的輪流奸淫，就不能認(rèn)為輪奸成立。
